Assurance W&I : Pourquoi est-elle importante lors de l’achat ou de la vente d’actions dans une entreprise

Qu’est-ce que l’assurance W&I ? L’abréviation W&I signifie deux mots – garantie & indemnité, qui est généralement traduite en croate par jamstvo & odšteta. L’assurance W&I est une forme d’assurance appliquée dans les transactions juridiques telles que l’achat et la vente d’actions dans une entreprise, qui couvre de tels risques – liés aux déclarations et garanties données dans les contrats, c’est-à-dire, pour des formes spécifiques de responsabilité contractuelle pour dommages. Lors des négociations, l’acheteur exige généralement certaines garanties contractuelles de la part du vendeur concernant la bonne situation de l’entreprise. L’un des cas typiques de responsabilité pour dommages que l’acheteur exige est lié à la véracité des états financiers et au bon respect des obligations fiscales. Dans le cas où le vendeur fournit une telle garantie à l’acheteur, et qu’il s’avère finalement que les états financiers n’étaient pas véridiques ou que les impôts n’ont pas été correctement payés, le vendeur serait responsable envers l’acheteur pour dommages selon les dispositions contractuelles qui régissent cela. Si une telle situation devait se produire – où le vendeur serait responsable envers l’acheteur pour dommages – la question se poserait de savoir si le vendeur dispose de ressources financières suffisantes pour compenser le dommage encouru ou si le paiement des dommages est une tâche impossible ou difficile. Le risque décrit affecte à la fois l’acheteur et le vendeur, et les polices d’assurance W&I sont conçues pour aider à atténuer l’incertitude de la compensation des dommages dans de telles situations.

Quels sont les avantages

Contracter une assurance W&I est dans l’intérêt des deux parties contractantes, en particulier du vendeur. Précisément parce que l’acheteur est conscient que le vendeur peut ne pas avoir de ressources financières suffisantes pour compenser les dommages, il exige souvent qu’une partie du prix d’achat soit retenue d’une certaine manière (par exemple, en séquestre chez un notaire ou une banque), tout cela dans le but que l’acheteur puisse retirer le montant déposé (ou une partie de celui-ci) en cas de dommage. En contractant une assurance W&I, une certaine sécurité est fournie à l’acheteur concernant la possibilité de régler d’éventuelles réclamations futures découlant de violations des déclarations et garanties, c’est pourquoi l’acheteur est plus enclin à payer au vendeur le prix d’achat total sans retenir une partie de celui-ci. De même, contracter une assurance W&I permet au vendeur une sortie plus propre et plus calme de la structure de propriété de l’entreprise. Les vendeurs apprécient grandement cet avantage car cela leur permet de se concentrer sur leurs projets d’affaires futurs. Contracter une assurance W&I est également dans l’intérêt de l’acheteur. L’une des principales craintes de l’acheteur lors de l’achat d’actions dans une entreprise est qu’il ne pourra pas recouvrer d’éventuels dommages découlant de violations des dispositions contractuelles de la part du vendeur (par exemple, le vendeur devient illiquide). Si une assurance W&I est contractée, le montant des dommages est finalement payé par l’assureur, qui est généralement une entreprise très liquide. De plus, il y a souvent plusieurs acheteurs intéressés. Si l’acheteur a indiqué dans son offre qu’il est prêt à contracter une police d’assurance W&I, cela pourrait être un facteur décisif pour le vendeur dans sa décision d’accepter une offre. En fin de compte, toute réclamation pour dommages que l’acheteur formule contre le vendeur peut détruire irréparablement leur relation, ce qui est particulièrement difficile dans les situations où l’acheteur et le vendeur souhaitent poursuivre leur relation commerciale dans d’autres secteurs ou si 100 pour cent des actions de l’entreprise ne sont pas vendues, de sorte que l’acheteur et le vendeur continuent d’opérer en tant que membres de la même entreprise. Puisque, avec les polices d’assurance W&I, la compensation des dommages est à la charge de l’assureur, la relation entre l’acheteur et le vendeur reste moins perturbée. Dans cette optique, il est extrêmement important de s’assurer que la police d’assurance ne contient pas certains droits de recours de l’assureur contre le vendeur.

Ce qui n’est pas couvert

Comme c’est généralement le cas avec les histoires d’assurance, tout semble idéal jusqu’à ce que la question de la couverture et des conditions de la police d’assurance soit soulevée. En effet, l’assurance W&I ne couvre pas les dommages liés à des événements pour lesquels une analyse de diligence raisonnable de l’entreprise a déterminé qu’ils pourraient causer des dommages, c’est-à-dire des risques connus et établis. En d’autres termes, l’assurance W&I fournit généralement une protection uniquement contre des risques inconnus, c’est-à-dire ces risques qui n’ont pas été identifiés lors du processus de diligence raisonnable de l’entreprise. En plus du prix, les vendeurs et les acheteurs soulignent souvent cela comme le principal inconvénient de ces polices, car les risques identifiés sont souvent l’objet de longues négociations. Cependant, les assureurs ont trouvé des solutions pour de telles situations. Dans le cas où les parties contractantes souhaitent une protection contre des risques connus et établis – il est possible de contracter une assurance supplémentaire/polices d’assurance spécialisées qui couvrent de tels risques. Bien sûr, cela augmente également les coûts d’assurance. De plus, certains cas supplémentaires ne sont pas couverts par la police d’assurance W&I, comme dans les cas où un certain risque n’a pas été identifié en raison d’actions frauduleuses du vendeur. L’assurance W&I est le plus souvent contractée dans des transactions de valeur plus élevée, ce qui est logique étant donné que contracter une telle police entraîne des coûts supplémentaires et nécessite des étapes supplémentaires dans le processus.

Quand est-elle le plus souvent contractée

Selon certaines statistiques, la prime moyenne payée pour une police d’assurance W&I est de 0,9 % – 1,7 % de la valeur de la police, avec une prime minimale entre 75,000 et 100,000 euros. Ces montants sont légèrement différents (inférieurs) en ce qui concerne les transactions immobilières. En ce qui concerne les secteurs, d’après notre expérience, cette forme d’assurance est le plus souvent appliquée dans les secteurs de l’énergie, de la technologie et de l’immobilier, et est moins représentée dans des domaines hautement réglementés tels que les services financiers. Récemment, des domaines tels que l’ESG, la cybersécurité et la protection des données sont devenus de plus en plus intéressants. Étant donné que les réglementations dans ces domaines se concentrent de plus en plus sur les responsabilités sociales et la nécessité de transparence, les acheteurs décident souvent d’atténuer les risques potentiels en contractant une assurance W&I. En ce qui concerne les réclamations, selon certaines statistiques, lors de l’achat et de la vente d’entreprises, les violations de garanties liées à l’exactitude des états financiers, des impôts, de la conformité aux lois applicables, et des litiges et contrats matériels se produisent le plus souvent. À cet égard, la plupart des réclamations soumises pour paiement sont approuvées par les compagnies d’assurance, le paiement prenant dans la plupart des cas jusqu’à six mois, et parfois plus longtemps (d’un à deux ans). Lors de la négociation de la diligence raisonnable de l’entreprise, les parties essaient souvent de restreindre le champ aux questions qu’elles considèrent comme clés pour minimiser les coûts dans le processus de considération d’achat (par exemple, les questions d’entreprise, de droit du travail, de contrats financiers et commerciaux, et de questions immobilières seront examinées, mais la protection des données personnelles ne sera pas examinée). Lors de cet équilibre, il arrive souvent que certaines zones qui sont importantes pour les assureurs et qui sont à la base de leurs offres ne soient pas examinées.

L’importance de la diligence raisonnable

Une diligence raisonnable de qualité, détaillée et suffisamment complète est extrêmement importante pour les compagnies d’assurance car la police d’assurance W&I est utilisée par rapport à des risques inconnus. Dans ce cas, les compagnies d’assurance exigent que la diligence raisonnable soit effectuée sur ces domaines supplémentaires (par exemple, la diligence raisonnable initiale n’a pas couvert les questions immobilières, donc la compagnie d’assurance demande cela en plus) ou même engagent indépendamment des conseillers juridiques pour vérifier des domaines qui les intéressent davantage. Pour éviter de tels coûts supplémentaires et prolongements de l’ensemble du processus, des conseillers juridiques expérimentés, familiers avec les pratiques et exigences des compagnies d’assurance, peuvent aider les parties à définir la diligence raisonnable initiale. Il existe des situations où l’assureur ne demandera pas d’analyser des domaines supplémentaires, mais alors il n’acceptera pas non plus de responsabilité pour ces domaines. En ce qui concerne les situations où un rapport de diligence raisonnable a été préparé par le vendeur (appelé diligence raisonnable du vendeur), il est important que les acheteurs notent que l’assureur exigera généralement que l’acheteur effectue lui-même la diligence raisonnable pour vérifier et confirmer les conclusions de la diligence raisonnable effectuée par le vendeur. Le processus de contracter une assurance W&I s’est adapté au marché, et il faut généralement de trois à quatre semaines pour finaliser, et dans les cas urgents, cela peut même être fait en deux à trois semaines.

Le processus de contractualisation

Le processus commence généralement par l’engagement d’un courtier, qui fournit une évaluation des conditions d’assurance possibles sur le marché pour la transaction donnée et met en relation les parties avec des assureurs potentiels. Après l’accord initial, l’assureur analyse le projet de contrat d’achat, le rapport de diligence raisonnable et les documents qui ont été soumis à l’examen dans le cadre de l’analyse de diligence raisonnable. Si l’assureur a des questions supplémentaires concernant l’entreprise à vendre, les parties fournissent des réponses aux questions demandées. Sur la base de tout ce qui précède, l’assureur prépare la police d’assurance W&I. Il est conseillé de commencer le processus de contractualisation de l’assurance W&I tôt dans le processus d’achat pour faciliter la coordination des cas de responsabilité convenus avec la police d’assurance. Si les assureurs sont impliqués trop tard, cela peut affecter négativement la complexité et la durée de la transaction.

De plus en plus en Croatie

L’assurance W&I n’est pas une nouveauté ; elle existe depuis les années 1980, mais il est notable que récemment cette assurance commence à être de plus en plus appliquée en Croatie alors que les acheteurs et les vendeurs souhaitent minimiser leur exposition aux risques qui les menacent dans les transactions M&A. Dans cette optique, divers courtiers et compagnies d’assurance augmentent visiblement leur activité en Croatie. En conséquence, la concurrence sur le marché de l’assurance W&I devient de plus en plus féroce, ce qui devrait donner aux parties intéressées une position de négociation plus forte et leur permettre d’obtenir des conditions d’assurance plus favorables. Dans tous les cas, c’est un instrument qui nécessite des coûts et des efforts supplémentaires mais qui offre également certains avantages. Pour maximiser les avantages de l’assurance W&I, il est essentiel d’être bien informé sur le sujet, c’est-à-dire d’impliquer l’assistance de conseillers juridiques.