‘Les actions d’Agrokor dans Mercator saisies, cette mesure est une expropriation de la propriété privée’

Le 16 décembre 2019, l’Agence publique de la République de Slovénie pour la protection de la concurrence (AVK) a pris la décision de saisir temporairement les actions de Mercator d.d. d’Agrokor d.d. Cette décision sans précédent dans la pratique de cette agence de régulation slovène de facto a abouti à l’expropriation de la propriété privée d’Agrokor, car les actions de Mercator ont été temporairement saisies sans aucune décision judiciaire et sans fondement juridique valide, a déclaré le groupe Fortenova dans un communiqué de presse. 

La mesure temporaire de saisie des actions est fondée sur une pénalité disproportionnée et non définitive, qui est également sans précédent dans la pratique de ce régulateur, s’élevant à 53,9 millions d’euros. Agrokor a fait appel de cette pénalité, qui a été imposée par l’AVK en septembre de cette année pour un cas de concentration. La pénalité non définitive est sans aucun doute disproportionnée, étant donné que la société en question, Costella d.o.o., génère un peu plus d’un million d’euros de chiffre d’affaires annuel. Cette société a été acquise par Ivica Todorić, ou Agrokor AG de Suisse, en 2016.

La saisie des actions de Mercator est également significativement disproportionnée, car la valeur des actions en question est estimée à plus de 140 millions d’euros, tandis que la pénalité non définitive – qui est contestée – s’élève à 53,9 millions d’euros. De plus, selon l’explication de l’AVK, la mesure temporaire de saisie des actions de Mercator a été prise sur la base de la Loi sur les infractions et des dispositions de cette loi qui sont généralement appliquées, par exemple, dans les infractions routières ou des infractions similaires découvertes en flagrant délit, commises par des personnes étrangères en République de Slovénie.

Par conséquent, Agrokor considère cette procédure de saisie des actions comme une mauvaise application grossière et intentionnelle et un abus de la loi par l’organisme de régulation de l’État, qui devrait faire respecter les lois nationales et dont les responsables ont été nommés par l’Assemblée nationale de la République de Slovénie (le parlement slovène) en tant qu’organe législatif suprême du pays.

Pour clarifier le contexte, la Loi sur les infractions appliquée dans ce cas pour la saisie des actions prévoit généralement la possibilité qu’un étranger qui, par exemple, dépasse la vitesse puisse avoir son permis de conduire ou sa voiture temporairement saisis jusqu’à ce qu’il paie l’amende, car il existe une possibilité justifiée que l’accusé puisse fuir, ce qui entraînerait un éventuel non-paiement de l’amende. Les prérequis de base qui doivent être remplis selon cette loi pour déterminer la mesure de saisie temporaire sont soit que l’infracteur fuit à l’étranger, soit qu’il tente de se cacher. Il est sous-entendu, cependant, qu’aucun de ces prérequis ne peut être rempli lorsqu’il s’agit d’une entité juridique étrangère valablement existante – puisque cette entité ne peut pas ‘fuir’ ou ‘se cacher’. De plus, le but de cette loi est de fournir une protection immédiate. La décision écrite doit être remise à l’infracteur dans les trois heures, et les tribunaux doivent décider de l’appel dans les 48 heures, tandis que dans le cas en question, l’AVK a attendu deux mois pour demander une saisie temporaire, ce qui soulève encore des doutes sur les intentions de l’AVK.

Bien que l’AVK n’ait jamais saisi quoi que ce soit en garantie d’un paiement dans sa pratique précédente, encore moins sur la base de la Loi sur les infractions, qui est en vigueur depuis 2006, dans le cas actuel, par une application inadéquate de cette loi, elle a maintenant saisi 69,57 % de la participation d’Agrokor d.d. dans Mercator, prétendument comme moyen de garantir le paiement de la pénalité non définitive de 53,9 millions d’euros, contre laquelle Agrokor a demandé une protection judiciaire sur la base d’arguments solides.

Pour rappeler, en raison du non-respect de la déclaration de concentration d’Agrokor AG et d’Ardeya Global Ltd., l’Agence publique de la République de Slovénie pour la protection de la concurrence a, le 24 septembre 2019, pris la décision d’imposer une pénalité de 53,9 millions d’euros à Agrokor en tant qu’entité juridique et cinq mille euros à la personne responsable. Selon l’explication de l’AVK, par cette concentration, Agrokor a acquis 100 % des actions de la société qui possède Costella d.o.o. et était prétendument obligé en vertu de la Loi sur la protection de la concurrence sur le marché en Slovénie de déclarer la concentration 30 jours après la signature de l’accord d’acquisition. Comme un tel rapport n’a pas été soumis, l’AVK a engagé la procédure d’évaluation de la concentration d’office le 9 avril 2019.

Agrokor a déclaré publiquement et directement qu’il considère la décision de l’AVK comme complètement infondée, car toutes les décisions relatives à l’acquisition susmentionnée ont été prises et exécutées uniquement par Ivica Todorić, sans la connaissance ou la participation d’aucun autre membre de l’ancien conseil d’administration d’Agrokor, et donc cela n’avait rien à voir avec Agrokor mais avec Agrokor AG de Suisse, qui n’est pas sous le contrôle d’Agrokor, mais qui était initialement géré uniquement par M. Ivica Todorić, et depuis 2017 est géré par un administrateur/mandataire nommé par le tribunal suisse, qui en octobre 2019 a envoyé un formulaire de concentration à l’AVK au nom d’Agrokor AG.

De plus, la décision de l’AVK établissant la pénalité de 53,9 millions d’euros est non définitive, car Agrokor a déposé une demande de protection judiciaire contre celle-ci, qui a été soumise à l’AVK le 8 novembre 2019. Cependant, cette demande de protection judiciaire d’Agrokor n’a inexplicablement toujours pas été transmise par l’AVK au tribunal de district compétent à Ljubljana pour permettre au tribunal de décider de la demande de protection judiciaire, et à la place, par sa décision, sans la participation du tribunal, le 16 décembre 2019, a engagé la saisie temporaire des actions de Mercator d.d. appartenant à Agrokor.

Pour une compréhension complète du contexte de la décision de l’AVK concernant la pénalité de 53,9 millions d’euros pour Agrokor, ainsi que la saisie des actions de Mercator comme moyen présumé de garantir le paiement de cette pénalité, il est important de noter que Costella d.o.o. est une entreprise qui génère globalement un peu plus d’un million d’euros de chiffre d’affaires annuel. Ce fait indique clairement la disproportion de la taille de cette pénalité, sans parler de la saisie des actions de Mercator détenues par Agrokor. Il convient également de noter qu’en 2006, lorsque la Loi sur les infractions était en cours de rédaction au Parlement slovène, les organes législatifs et juridiques du Parlement ont explicitement averti de la possibilité que dans certains cas, les saisies en vertu de cette loi puissent être significativement disproportionnées.

En ce qui concerne la taille de la pénalité, à titre de comparaison, la Commission européenne a infligé à Canon une amende de 28 millions d’euros pour l’acquisition d’une participation de contrôle dans Toshiba Medical Systems Corporation pour non-respect de la déclaration de concentration, et a précédemment infligé à Electrabel une amende de 20 millions d’euros dans des circonstances similaires pour l’acquisition de Compagnie Nationale du Rhône, où la société qu’ils acquéraient avait au moins 25 millions d’euros de chiffre d’affaires dans au moins trois pays, sinon, ils n’auraient même pas atteint la Commission européenne.

Historiquement, l’AVK n’a jamais imposé de pénalité supérieure à plusieurs centaines de milliers d’euros. En fait, dans les acquisitions et les prises de contrôle, la plus haute pénalité jamais imposée était d’environ 150 000 euros (pour retard dans la déclaration de concentration), tandis que la pénalité pour Pop TV de 4,9 millions d’euros a été annulée par le tribunal dans le cadre des procédures pour contraventions.

Des arguments susmentionnés, individuellement et collectivement, il est clair que la décision de l’AVK concernant la pénalité est infondée et que l’administration extraordinaire d’Agrokor doit exprimer de sérieuses inquiétudes quant au fait qu’elle a été prise uniquement pour servir de moyen à l’expropriation des actions de Mercator.

La saisie des actions de Mercator d’Agrokor a été effectuée sans aucune décision judiciaire, sur la base d’une loi qui est généralement appliquée aux infractions routières. De telles procédures, quel que soit le résultat final, rendent la Slovénie extrêmement peu sûre pour les investissements étrangers et remettent en question l’engagement de la Slovénie à agir conformément à l’article 63 du Traité sur le fonctionnement de l’Union européenne, qui garantit le respect du principe fondamental de l’Union européenne concernant la libre circulation des capitaux entre les États membres de l’UE, ainsi que certaines dispositions contenues dans la Convention européenne des droits de l’homme, y compris la protection de la propriété privée.

Aujourd’hui, nous avons informé les ambassades de tous les États membres de l’UE en Slovénie, ainsi que les ambassades des États-Unis et de la Russie, compte tenu de l’origine des investisseurs clés du groupe Fortenova. Le commissaire extraordinaire d’Agrokor continuera à protéger les actifs de l’entreprise par tous les moyens juridiques disponibles.