HT approuvé pour gérer Optima Telekom pendant quatre ans

L’Agence de protection de la concurrence (AZTN) a évalué la concentration par laquelle Hrvatski Telekom acquiert le contrôle d’Optima Telekom dans le cadre du processus de règlement pré-faillite comme conditionnellement permise.

 - La décision a été prise en tenant compte de toutes les circonstances factuelles, juridiques et économiques spécifiques, suite à une analyse juridique et économique du marché pertinent. En évaluant la concentration, l’Agence a accepté la « défense de l’entreprise en difficulté » car elle a déterminé que si Optima devait quitter le marché, la structure concurrentielle du marché pertinent serait perturbée au moins dans la même mesure que si la concentration n’avait pas eu lieu – a déclaré Mladen Cerovac, le Président du Conseil de l’AZTN, qui a présenté les conditions et limitations sous lesquelles cette concentration est approuvée.
En d’autres termes, l’hypothèse est que la plupart des utilisateurs d’Optima se retrouveraient de toute façon entre les mains de HT en cas de sortie du marché.

Cependant, malgré l’acceptation de ce critère, il s’agit d’une concentration qui ne peut être permise que si des mesures et conditions très strictes et complètes sont respectées pour éliminer les effets négatifs possibles de la concentration sur la concurrence sur le marché des services de communication électronique dans les réseaux fixes en Croatie. En effet, bien que ce marché soit caractérisé par un nombre relativement important d’opérateurs alternatifs présents à certains niveaux de détail et de gros, en termes de part de marché et de pouvoir de marché des opérateurs, ce marché est asymétrique et mal structuré, et la mise en œuvre de la concentration aggraverait encore l’asymétrie et diminuerait le niveau de concurrence sur le marché existant.

Conscient de cela, HT a déjà soumis une proposition de mesures et de conditions pour éliminer les effets négatifs sur la concurrence sur le marché dans sa demande de concentration incomplète datée du 26 juillet 2013. Au cours du processus, tenant compte des commentaires de l’Agence, HT a modifié la proposition initiale de mesures trois fois, conduisant finalement l’Agence à accepter la proposition de mesures et de conditions soumise par HT le 17 février 2014. En évaluant l’acceptabilité des mesures finales, des conditions et des délais pour leur réalisation, l’Agence a pris en compte les propositions et les avis des concurrents obtenus par le biais de tests de marché et les avis du régulateur sectoriel HAKOM.
En acceptant les mesures et conditions qui éliminent les effets de la concentration sur la concurrence sur le marché, les participants à la concentration se sont engagés à les mettre en œuvre dans les délais fixés par la décision de l’Agence.

Tout d’abord, la durée de la concentration de HT et Optima est limitée à une période de quatre ans à compter de l’acquisition par HT du contrôle sur Optima, c’est-à-dire à partir du moment où toutes les décisions de l’assemblée générale d’Optima prévues dans le règlement pré-faillite sont valablement prises et enregistrées au registre du tribunal. À l’expiration de la période de quatre ans, la concentration cesse automatiquement, sans possibilité de prolongation. Auparavant, HT avait proposé que cette période soit de cinq ans avec la possibilité de la prolonger de cinq autres années, ce qui a été rejeté par l’AZTN.

De plus, le jour de l’expiration de la troisième année de la concentration, HT doit initier le processus de vente de toutes ses actions dans Optima, par lequel il aura le droit de vendre les actions dans Optima détenues par Zagrebačka banka (le soi-disant droit de retrait pour vente). Le processus de vente doit être transparent, objectif, non discriminatoire et conforme aux meilleures pratiques. HT s’engage à le préparer avant l’expiration de la troisième année, et la proposition de vente doit être soumise à l’examen du commissaire qui effectuera le suivi des mesures imposées.
Si les actions ne sont pas vendues à l’expiration de la durée de quatre ans de la concentration, toute possibilité de contrôle de HT sur Optima cesse automatiquement. HT s’engage qu’immédiatement après l’expiration de la concentration, il transférera tous les droits de gestion de ses actions dans Optima à Zagrebačka banka ou à un tiers non lié à HT et autorisera Zagrebačka banka à vendre toutes les actions de HT dans Optima. HT doit s’assurer que Zagrebačka banka ou le tiers non lié auquel les droits de gestion des actions de HT sont transférés n’exerce pas ses droits de vote pendant la détention de ces actions.

HT s’engage qu’au cours de la concentration, compte tenu des tendances commerciales précédentes d’Optima, il assurera une gestion d’Optima telle qu’à la fin de la période de concentration, les actifs d’Optima ne soient pas sous-capitalisés par rapport à l’état au début de la période de concentration. Plus précisément, cela concerne les actifs représentant la base de clients d’Optima (nombre d’utilisateurs, revenus) et l’infrastructure d’Optima (le montant de l’infrastructure possédée ou louée capable de fournir des services compétitifs aux utilisateurs d’Optima, avec une vitesse d’accès et une qualité disponibles pour la plupart des utilisateurs sur le marché). HT s’engage qu’à la fin de la période de concentration, les actifs d’Optima seront qualitativement et quantitativement substantiellement maintenus. L’état initial pour comparaison sera pris comme l’état des actifs d’Optima à la fin du trimestre précédant le début de la concentration. HT s’engage qu’au cours de 30 jours suivant l’acquisition du contrôle sur Optima, Optima fournira au commissaire et à l’Agence des données sur l’état initial de ses actifs. Dans le même délai, un commissaire doit être sélectionné pour superviser l’exécution des mesures et obligations prescrites par l’Agence. Le commissaire peut être un cabinet d’audit indépendant ou une société de conseil qui possède les qualifications nécessaires en termes d’expérience et de connaissance du marché des communications électroniques, et ne doit pas être personnellement ou financièrement lié aux participants à la concentration et ne doit pas être ou devenir exposé à un conflit d’intérêts. La liste des commissaires est proposée et ensuite payée par HT, et sélectionnée par l’AZTN. La tâche du commissaire est de faire rapport à l’Agence sur toutes les actions significatives entreprises par les participants à la concentration dans l’exécution des mesures proposées pendant toute la durée de la concentration. Tous les six mois, et si nécessaire et à la demande de l’Agence plus fréquemment, le commissaire doit soumettre un rapport écrit à l’Agence sur l’exécution des mesures et obligations basées sur l’approbation conditionnelle de la concentration.

Si pendant la durée de la concentration il est démontré qu’il n’existe aucune raison objective pour des écarts supérieurs ou inférieurs à ceux établis, ou si ces écarts ne peuvent pas être attribués aux tendances commerciales précédentes d’Optima et à ses capacités objectives à suivre l’évolution du marché, mais peuvent être attribués à la gestion d’HT d’Optima dans le but de sa sous-capitalisation, ou si la réduction des actifs d’Optima dépasse 10 pour cent, l’Agence peut interdire la concentration.

En ce qui concerne les mesures garantissant l’indépendance des opérations d’Optima, HT s’est engagé à une série de mesures. Tout d’abord, HT s’engage qu’au cours de la durée de la concentration, les membres nommés par HT au Conseil d’administration d’Optima ne seront pas simultanément membres du Conseil d’administration ou du Conseil de surveillance de HT ou de toute société liée à HT et qu’à partir du moment où ils assument leur fonction chez Optima jusqu’à l’expiration de la concentration, ils ne rempliront aucune fonction chez HT.

Au moins l’un des membres nommés du Conseil d’administration d’Optima ne doit avoir aucun lien antérieur avec HT. De plus, les membres proposés par HT au Conseil de surveillance d’Optima ne seront pas simultanément membres du Conseil d’administration ou du Conseil de surveillance de HT ou de l’une de ses sociétés liées. Les membres proposés par HT au Conseil de surveillance d’Optima, ainsi que le personnel d’HT responsable de la mise en œuvre des mesures de restructuration d’Optima, ne viendront pas de l’Unité commerciale d’HT pour les utilisateurs privés, de l’Unité commerciale d’HT pour les utilisateurs professionnels, ou de la société liée d’HT Iskon Internet.

Dans les 30 jours suivant la livraison de la décision de l’Agence, HT établira des mécanismes pour garantir la prévention du flux de toutes les données sensibles aux affaires (le terme couramment utilisé en droit de la concurrence pour cela est un mur chinois) entre Optima et le personnel d’HT impliqué dans ses opérations et l’Unité commerciale d’HT pour les utilisateurs privés, l’Unité commerciale pour les utilisateurs professionnels, et la société liée Iskon Internet. Cela n’inclut pas les rapports à la direction d’HT et aux personnes désignées par la direction d’HT (dont les noms seront fournis au commissaire et à l’Agence) concernant les résultats commerciaux, les données financières nécessaires à la consolidation, et les données nécessaires pour atteindre des effets de synergie entre Optima et HT. HT fournira au commissaire et à l’Agence un règlement interne valablement adopté d’HT qui garantit les mécanismes de mise en œuvre de la mesure du mur chinois.

De plus, pendant la durée de la concentration, le Conseil d’administration d’Optima fera rapport exclusivement au Conseil de surveillance d’Optima et fera régulièrement, au moins une fois tous les 3 mois, rapport au Conseil de surveillance d’Optima sur l’intention, la planification, les progrès et les résultats de la mise en œuvre des projets entre HT et Optima dans le cadre de la concentration et sur les avantages de ces projets pour Optima.
Au cours de la durée de la concentration, les employés d’Optima ne seront responsables devant aucune personne extérieure à Optima pour leur travail, et toute compensation incitative pour les employés et la direction d’Optima, ainsi que les paiements de primes basés sur la performance, seront exclusivement liés aux objectifs commerciaux liés aux résultats commerciaux d’Optima. Aucun paiement de prime ou compensation incitative pour les employés et la direction d’Optima ne sera exprimé en actions de HT.

Une assurance supplémentaire de l’indépendance des opérations d’Optima est l’obligation de HT de ne pas offrir d’emploi aux employés clés d’Optima pendant la durée de la concentration, de protéger la confidentialité de la base de données clients d’Optima, de ne pas prendre de mesures qui limiteraient les activités de vente précédentes des partenaires commerciaux d’Optima, et de ne pas vendre les points de vente d’Optima.

En ce qui concerne la protection des utilisateurs existants des services de gros d’Optima, qui inclut le service de location de fibre noire, HT s’est engagé à ce que les contrats entre Optima et ses clients pendant la durée de la concentration restent en vigueur pour la période pour laquelle ils ont été conclus. L’exception concerne les contrats qui pourraient être résiliés prématurément pour des raisons financières/économiques, dont HT doit informer le commissaire et l’Agence à l’avance.
De plus, HT et Optima s’engagent à ce qu’au cours de la durée de la concentration, Optima proposera à d’autres opérateurs sur le marché (existants et/ou nouveaux) à louer, à des prix orientés vers les coûts et basés sur le marché, les capacités disponibles dans le réseau optique construit, cette offre n’affectant pas les contrats clients existants et les services de gros d’Optima. Optima s’engage à fournir au commissaire et à l’Agence une offre publique pour la fourniture de services de gros pour la location de capacités disponibles dans le réseau optique dans les 30 jours suivant la date d’acquisition par HT du contrôle sur Optima.

Pendant la durée de la concentration, HT ne fournira pas à Optima un traitement plus favorable concernant la fourniture des services de gros d’HT par rapport aux autres opérateurs présents sur le marché pertinent. Pendant la durée de la concentration, Optima indiquera sur ses sites Web, dans son mémorandum officiel, et sur ses factures à ses utilisateurs de services qu’elle fait partie du groupe HT.
HT s’engage qu’au cours de la durée de la concentration, il ne participera pas à des acquisitions de contrôle sur d’autres opérateurs de communications électroniques alternatifs sur lesquels il existe, ou pourrait exister, un processus de règlement pré-faillite ouvert.

– Nous sommes satisfaits de la décision d’aujourd’hui de l’AZTN, mais le processus de prise de contrôle de la gestion et du contrôle d’OT par T-HT n’est pas encore complet. Dans ce processus, la conclusion et la confirmation du règlement pré-faillite devant le Tribunal commercial compétent de Zagreb sont encore en attente. De plus, l’assemblée générale d’OT doit prendre une décision sur l’émission de nouvelles actions et d’autres décisions conformément aux conditions du règlement pré-faillite – a déclaré HT.